Апеляційний суд визнав протиправним і скасував наказ начальника ТЦК та СП про мобілізацію та направлення для проходження військової служби військовозобов’язаного , який мав відстрочку. Верховний суд (ухвала від 14.06.24) відмовив у відкритті касаційного

На тижні мав дуже цікавий кейс – в одному із регіонів «мобілізували» військовозобов’язаного, який на день «мобілізації» мав  дійсну відстрочку (яку  надали «ще раніше» строком на пів року), - ТЦК та СП мотивував свої дії тим, що «вже нове законодавство, і відстрочки, надані за «старим законом» - скасовуються». Звісно – про конституційні принципи не зворотності дій закону у часіJ, ніхто і слухати не хтів). Але, таки, військовозобов’язаного «відпустили», та це окрема історія.

У справі № 600/6799/23-а суд розглянув позов лікаря – методиста  КНП «Міська дитяча поліклініка» до Чернівецького міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки, військової частини ( до якої було направлено Позивача на проходження військової служби) , в якому просив: як визнати протиправним та скасувати наказ начальника Чернівецького міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки  в частині призову та направлення  його для проходження військової служби; так і визнати протиправним та скасувати наказ військової частини  (по стройовій частині) про зарахування Позивача до списків особового складу військової частини у званні  солдата на посаду санітарного інструктора медичного пункту військової частини.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказував, що працює лікарем-методистом в комунальному некомерційному підприємстві «Міська дитяча поліклініка» Чернівецької міської ради та є заброньованою особою.

Та суд першої інстанції був невблаганним та відмовив у задоволенні позовних вимог.

А от апеляційний суд, скасувавши рішення суду першої інстанції, позовні вимоги задовольнив. Мотивація Постанови Сьомого апеляційного суду заслуговує на увагу.

Суд першої інстанції вірно дослідив, що на момент «призову за мобілізацією», дійсно, Позивач  був заброньованою особою, та належного підтвердження  до ТЦК та СП не надав.

Апеляційний суд, слушно ж(!), не погодився з «надмірним формалізмом» як ТЦК та СП так і суду першої інстанції, та констатував, що «не лише у військовозобов`язаного громадянина є обов`язок щодо повідомлення органів ТЦК про відповідне бронювання, а й органи ТЦК зобов`язані перевіряти та володіти інформацією щодо заброньованих осіб з метою недопущення протиправних дій щодо особи».

Разом з іншим, суд апеляційної інстанції зазначив:

Пункт 5 Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.12.2022 № 1487 (далі Порядок № 1487) визначає, що з метою ведення військового обліку в державі створюється система військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів (далі - система військового обліку).

Системою військового обліку є сукупність узгоджених за завданнями державних органів, підприємств, установ та організацій, які ведуть військовий облік та забезпечують її функціонування із застосуванням засобів автоматизації процесів та використанням необхідних баз даних (реєстрів), визначених законодавством.

Головною вимогою до системи військового обліку є забезпечення повноти та достовірності даних, що визначають кількісний склад та якісний стан призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Згідно з пунктом 6 Порядку №1487 для забезпечення та організації належного функціонування системи військового обліку в державі Міноборони затверджує порядок ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів, вимоги до технічного опису сервісу електронної інформаційної взаємодії між цим реєстром та інформаційно-комунікаційними системами, реєстрами, базами (банками) даних, держателями (розпорядниками, адміністраторами) яких є державні органи, зазначені в Законі України Про Єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів. В силу п. 17 Порядку №1487 військовий облік військовозобов`язаних та резервістів за призначенням поділяється на загальний та спеціальний.

На загальному військовому обліку перебувають військовозобов`язані та резервісти, які не заброньовані за державними органами, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями на період мобілізації та на воєнний час.

Військовозобов`язані, які згідно із Законом України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію заброньовані за державними органами, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями на період мобілізації та на воєнний час, перебувають на спеціальному військовому обліку.

Пункт 79 Порядку встановлює, що районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки серед іншого:

організовують та ведуть військовий облік на території адміністративно-територіальної одиниці; здійснюють взяття, зняття або виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у випадках, передбачених законодавством; виявляють призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які проживають на території адміністративно-територіальної одиниці, проте не перебувають на військовому обліку;

організовують оповіщення призовників, військовозобов`язаних та резервістів про їх виклик до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для оформлення військово-облікових документів, проходження медичного огляду, приписки до призовної дільниці, взяття на військовий облік, призначення на особливий період, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних та резервістів і забезпечують здійснення контролю за їх прибуттям;

організовують та забезпечують зберігання облікової документації призовників, військовозобов`язаних та резервістів, персональних даних, які містяться в них;

виконують функції з ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів; тощо.

Пунктами 80-81 Порядку №1487 встановлено, що районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки відповідно до затверджених розпорядженнями голів відповідних районних, районних у мм. Києві та Севастополі держадміністрацій, міських голів планів щороку (у тому числі позапланово) перевіряють стан військового обліку в державних органах, органах місцевого самоврядування, а також на підприємствах, в установах та організаціях, в яких працюють військовозобов`язані, які заброньовані за цими органами, підприємствами, установами та організаціями на період мобілізації та на воєнний час, а також військовозобов`язані, яким видані мобілізаційні розпорядження. Решта державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій перевіряються один раз на чотири роки.

Взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки, органах СБУ, підрозділах Служби зовнішньої розвідки здійснюється за їх особистої присутності (крім випадків, визначених у пункті 15 цього Порядку). При цьому взяття на військовий облік, зняття або виключення з нього здійснюється за умови наявності паспорта громадянина України та військово-облікових документів, визначених у пункті 20 цього Порядку.

Районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, органи СБУ, підрозділи Служби зовнішньої розвідки беруть на військовий облік, знімають або виключають з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, у яких відсутні військово-облікові документи, лише після відновлення зазначених документів.

В той же час додатком № 2 до Порядку № 1487 є Правила військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів (далі - Правила), пунктом 1 яких встановлено, що призовники, військовозобов`язані та резервісти повинні, зокрема:

- перебувати на військовому обліку за місцем роботи (навчання) - в центральних і місцевих органах виконавчої влади, в інших державних органах, в органах місцевого самоврядування, в органах військового управління (органах управління), військових частинах (підрозділах) Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органах спеціального призначення, на підприємствах, в установах, організаціях, закладах освіти, закладах охорони здоров`я незалежно від підпорядкування і форми власності;

- не змінювати місце проживання з моменту оголошення мобілізації та у воєнний час без дозволу керівника відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів СБУ, Служби зовнішньої розвідки - без дозволу відповідного керівника);

- особисто повідомляти в семиденний строк органам, в яких вони перебувають на військовому обліку, про зміну персональних даних, зазначених у статті 7 Закону України Про Єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів, а також надавати зазначеним органам документи, що підтверджують право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації з підстав, визначених у статті 23 Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію;

-подавати щороку до 1 жовтня до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки документи, що підтверджують право громадян на відстрочку від призову на строкову військову службу.

Аналізуючи вищевикладені норми колегія суддів зазначає, що не лише у військовозобов`язаного громадянина є обов`язок щодо повідомлення органів ТЦК про відповідне бронювання, а й органи ТЦК зобов`язані перевіряти та володіти інформацією щодо заброньованих осіб з метою недопущення протиправних дій щодо особи.

До того ж суд апеляційної інстанції зазначає, що наказ Мінекономіки №14968 щодо ОСОБА_1 був виданий 06 жовтня 2023 року, тобто у п`ятницю останній робочий день тижня, а вже 09 жовтня 2023 року, тобто у понеділок перший робочий день наступного тижня, позивача було призвано на військову службу по мобілізації та направлено у військову частину НОМЕР_3 .

Вказані обставини унеможливили також виконання позивачем свого обов`язку щодо особистого повідомлення в семиденний строк органам, в яких вони перебувають на військовому обліку, про зміну персональних даних та надання документів, що підтверджують право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, передбаченого пунктом 1 додатку № 2 до Порядку №1487 Правил.

Відтак суд апеляційної інстанції враховує вкрай короткий часовий проміжок від дати видачі наказу про бронювання до моменту призову на військову службу, відтак у позивача була відсутня об`єктивна можливість надання відповідачу відповідних документальних підтверджень про надання йому відстрочки від призову.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції зазначає, що саме до повноважень органів ТЦК належить видача посвідчень про відстрочку від призову на військову службу на період мобілізації та на воєнний час.

Отже, не лише у позивача є обов`язок щодо повідомлення відповідних органів про його бронювання, але і органи ТЦК зобов`язані перевіряти наявність у відповідної особи певного статусу, зокрема щодо бронювання.

Враховуючи вищевикладене суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що оскільки позивач на мент призову на військову службу по мобілізації (09.10.2023) був заброньований та йому надано відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації (на підставі наказу Мінекономіки від 06.10.2023), тому він не підлягає призову на військову службу по мобілізації, відтак наказ начальника Чернівецького міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки в частині призову направлення для проходження військової служби ОСОБА_1 є протиправним та підлягає скасуванню.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції вважає висновки суду першої інстанції, що накази про призов та зарахування до військової частини як акти індивідуальної дії реалізовано їх застосуванням, а тому їх оскарження не є належним та ефективним способом захисту права позивача, оскільки скасування наказів не може призвести до відновлення порушеного права, помилковими.

…

І, як наслідок, Апеляційний суд Постановив:

апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити повністю.

Рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 10 січня 2024 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою позовну заяву задовольнити.

Визнати протиправним і скасувати наказ начальника Чернівецького міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки №212 від 09 жовтня 2023 року в частині призову на направлення для проходження військової служби ОСОБА_1 .

Визнати протиправним та скасувати наказ військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №291 від 10.10.2023 року в частині зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 на посаду санітарного інструктора медичного пункту військової частини.

Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 виключити солдата ОСОБА_1 зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 .